第二章XI公司破產(chǎn)。

學(xué)習(xí)目標(biāo)和要求。

熟悉公司破產(chǎn)的基本制度，了解破產(chǎn)邊界、破產(chǎn)管理人、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)債務(wù)的基本概念和標(biāo)準，掌握公司破產(chǎn)的相關(guān)程序，特別是重整、和解、清算的程序。

第一節(jié)公司破產(chǎn)概述。

一、公司破產(chǎn)的法律特征。

所謂公司破產(chǎn)，是指公司作為債務(wù)人為保護大多數(shù)債權(quán)人的利益，使其能夠得到公平的補償，其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力而設(shè)立的程序。

其法律特征是:

(一)公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

(二)有兩個以上債權(quán)人的；

(3)使債權(quán)人得到公平的滿足；

(4)司法干預(yù)。

二、破產(chǎn)法及適用企業(yè)破產(chǎn)的法律依據(jù)。

破產(chǎn)法是根據(jù)破產(chǎn)事件調(diào)整債權(quán)債務(wù)的法律規(guī)范的總稱。2006年8月27日，新的《企業(yè)破產(chǎn)法》獲得通過。新法主要適用于企業(yè)法人破產(chǎn)，當(dāng)然也適用于公司破產(chǎn)。

三.破產(chǎn)法的基本原則

國家干預(yù)原則；

(二)保護債權(quán)人和債務(wù)人合法權(quán)益的原則；

(三)破產(chǎn)清算與重整和解相結(jié)合的原則；

(四)保護員工利益的原則。

第二節(jié)破產(chǎn)限額

一、破產(chǎn)邊界的界定。

破產(chǎn)限額，又稱破產(chǎn)原因或破產(chǎn)事實。是指申請人向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)，人民法院決定是否受理案件的客觀標(biāo)準，是啟動破產(chǎn)案件的依據(jù)。

二是破產(chǎn)邊界的規(guī)定。

(一)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的；

(二)企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力的。

三、重整邊界的規(guī)定。

改革的原因包括兩種情況:

1.企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的；

2.企業(yè)法人尚不具備破產(chǎn)理由，但可能喪失清償能力。

第三節(jié)破產(chǎn)管理人。

破產(chǎn)管理人是《企業(yè)破產(chǎn)法》確立的一項新制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請案件后，接管債務(wù)人財產(chǎn)并負責(zé)財產(chǎn)管理等相關(guān)事務(wù)的專門機構(gòu)或?qū)I(yè)人員。

一是破產(chǎn)管理人的選擇主體。

破產(chǎn)管理人由人民法院指定，對人民法院負責(zé)，接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。

二.破產(chǎn)管理人的選擇范圍。

(一)清算組可以擔(dān)任管理人；

(二)社會中介機構(gòu)或相關(guān)專業(yè)人員可以擔(dān)任管理者；

(三)管理人的消極資格限制，即下列人員不得擔(dān)任破產(chǎn)管理人: (一)因故意犯罪受過刑事處罰的；(二)相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書被吊銷的；(三)與本案有利害關(guān)系；(四)人民法院認為不適合擔(dān)任管理人的其他情形。

三.破產(chǎn)管理人的責(zé)任。

破產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)履行九項職責(zé)。

四、破產(chǎn)管理人的權(quán)利和義務(wù)。

(一)管理人要求賠償?shù)臋?quán)利；

(二)經(jīng)理的勤勉和忠誠；

(三)管理層有義務(wù)不隨意辭職。

第四節(jié)破產(chǎn)債權(quán)。

1.破產(chǎn)債權(quán)的定義和特征。

破產(chǎn)債權(quán)是指債權(quán)人根據(jù)國家強制力，通過破產(chǎn)程序從債務(wù)人財產(chǎn)中主張可以清償?shù)呢敭a(chǎn)的權(quán)利。

破產(chǎn)債權(quán)具有以下四個特征:(1)破產(chǎn)債權(quán)是相對權(quán)利；(2)破產(chǎn)債權(quán)是對財產(chǎn)的債權(quán)；(3)破產(chǎn)債權(quán)必須是基于破產(chǎn)受理前理由的債權(quán)；(4)破產(chǎn)債權(quán)必須是對可執(zhí)行財產(chǎn)的請求權(quán)。

二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍。

有七項申請破產(chǎn)。

三.破產(chǎn)債權(quán)的申報、審查和確認。

人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)報告期自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)進行登記。審查申報的債權(quán)，編制債權(quán)表。債權(quán)申報后，人民法院和債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人申報的債權(quán)進行審查確認。

四.債權(quán)人會議。

債權(quán)人會議是債權(quán)人根據(jù)人民法院的通知或者公告組成的議事機構(gòu)，表達全體債權(quán)人的共同意愿，參與破產(chǎn)程序，對破產(chǎn)事項作出決議。

債權(quán)人會議的職權(quán)主要包括11項。

必要時，債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會。債權(quán)人委員會有四項職能和權(quán)力。

第五節(jié)破產(chǎn)財產(chǎn)。

一、破產(chǎn)財產(chǎn)的定義和特征。

破產(chǎn)財產(chǎn)是指根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，破產(chǎn)申請被受理時，破產(chǎn)企業(yè)為滿足全體破產(chǎn)債權(quán)人的共同需要而組織管理的全部資產(chǎn)。它具有以下四個特征:(1)破產(chǎn)財產(chǎn)是以清償破產(chǎn)債權(quán)為目的的財產(chǎn)；(二)破產(chǎn)財產(chǎn)是破產(chǎn)企業(yè)所有、管理或者擁有的財產(chǎn)；(三)破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成由法律確定；(四)破產(chǎn)財產(chǎn)必須是可供扣押的財產(chǎn)。

二、與破產(chǎn)財產(chǎn)有關(guān)的幾個概念。

(一)破產(chǎn)撤銷權(quán)。(2)無效破產(chǎn)；(三)召回權(quán)；(4)排除權(quán)；(5)抵銷權(quán)。

第六節(jié)破產(chǎn)程序。

一、破產(chǎn)申請的提出和受理。

(一)破產(chǎn)申請；

(二)接受破產(chǎn)；

二是重組和解。

(1)重組。

重整是指對于已經(jīng)有破產(chǎn)原因或者有破產(chǎn)危險的原因而有再生希望的債務(wù)人的積極程序。其目的不是為了公平分配債務(wù)人的財產(chǎn)，而是為了恢復(fù)債務(wù)人的管理能力。

1.重組申請人:債權(quán)人、債務(wù)人和債務(wù)人的股東。

2.重組期間所有利益相關(guān)者的權(quán)利和義務(wù):債務(wù)人處置財產(chǎn)和商業(yè)事務(wù)的權(quán)利；對擔(dān)保權(quán)人行使權(quán)利的限制；對行使股權(quán)的限制。

3.重整計劃的制定和批準:重整計劃草案由債務(wù)人或者管理人提出，債權(quán)人分組表決機制通過；最終被人民法院批準。

4.重組計劃的實施:債務(wù)人負責(zé)。

(2)和解。

和解是指有破產(chǎn)原因的債務(wù)人為避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人會議達成協(xié)議，以讓步方式清償債務(wù)的法律程序，協(xié)議經(jīng)法院批準后生效。

1.申請和解:只能由債務(wù)人提出。

2.和解協(xié)議草案的提出、通過和確認:由債務(wù)人提出和解協(xié)議草案；為保護債權(quán)人利益，債務(wù)人提出的和解協(xié)議草案必須經(jīng)債權(quán)人會議通過；最后被人民法院批準。

3.和解協(xié)議的效力:人民法院核準的和解協(xié)議對債務(wù)人和全體和解債權(quán)人具有約束力。對于按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行之日起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)和解債權(quán)人的請求，決定終止執(zhí)行和解協(xié)議，恢復(fù)中斷的破產(chǎn)程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

三.破產(chǎn)聲明

宣告破產(chǎn)意味著破產(chǎn)程序改為只清算、只分配，此時的中心任務(wù)是實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的價格變動和公平分配。

四.破產(chǎn)清算。

破產(chǎn)清算是管理人在有關(guān)當(dāng)事人的參與下，依法保管、清理、評估、處理和分配破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，清償破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的程序。

破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序。

動詞 （verb的縮寫）破產(chǎn)結(jié)束

破產(chǎn)終止是指破產(chǎn)企業(yè)無破產(chǎn)財產(chǎn)可供分割或者破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，破產(chǎn)管理人請求法院終止破產(chǎn)程序，并向破產(chǎn)企業(yè)原登記機關(guān)注銷登記的程序。

破產(chǎn)的法律效力。

不及物動詞額外分配

破產(chǎn)程序終結(jié)后有可供分配財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法追加分配。

第七節(jié)破產(chǎn)法律責(zé)任。

破產(chǎn)法律責(zé)任是為維護破產(chǎn)法律秩序、遏制破產(chǎn)違法活動而設(shè)立的一種不良后果。

一、破產(chǎn)企業(yè)董事、監(jiān)事一、高級管理人員及相關(guān)人員的法律責(zé)任。

二、破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任。

管理人未按照破產(chǎn)法的規(guī)定勤勉盡責(zé)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

三.刑事責(zé)任專題講解。

破產(chǎn)犯罪的主體包括單位和自然人。主觀方面是故意；大多數(shù)客觀方面都是積極的行動。侵害的對象是對債權(quán)人財產(chǎn)權(quán)益的損害和對破產(chǎn)程序順利進行的阻礙。

結(jié)合破產(chǎn)法和我國刑法的相關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)相關(guān)犯罪主要包括虛假破產(chǎn)罪和妨害清算罪。隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告等罪。

評估目標(biāo)和具體要求。

本章主要考核內(nèi)容為第2節(jié)至第6節(jié)。

一、公司破產(chǎn)概述。

記住:公司破產(chǎn)了。

了解:破產(chǎn)法的基本原則。

第二，破產(chǎn)邊界。

記憶:破產(chǎn)極限。

理解:1。破產(chǎn)限額的規(guī)定；2.重整限制的規(guī)定。

Iii .破產(chǎn)管理人。

記住:破產(chǎn)管理人。

理解:1。選擇主題；2.選擇范圍。

應(yīng)用:1。破產(chǎn)管理人的職責(zé)；2.破產(chǎn)管理人的權(quán)利和義務(wù)。

四.破產(chǎn)債權(quán)。

記住:1。破產(chǎn)債權(quán)；2.債權(quán)人會議。

理解:1。破產(chǎn)債權(quán)的申報、審查和確認；2.破產(chǎn)債權(quán)的范圍；3.債權(quán)人會議的表決機制。

動詞 （verb的縮寫）破產(chǎn)財產(chǎn)

記憶:破產(chǎn)財產(chǎn)。

了解:與破產(chǎn)財產(chǎn)相關(guān)的其他幾個概念:1。破產(chǎn)撤銷權(quán)；2.無效破產(chǎn)；3.召回權(quán)；4.排除權(quán)；5.抵銷權(quán)。

不及物動詞破產(chǎn)程序

記憶:1。重組；2.和解；3.破產(chǎn)清算。

理解:1。破產(chǎn)受理的效力；2.破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序；3.破產(chǎn)終止的法律效力。

應(yīng)用:1。重組程序和內(nèi)容；2.對賬的程序和內(nèi)容。

七.破產(chǎn)的法律責(zé)任。

理解:1。破產(chǎn)企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員及相關(guān)人員的法律責(zé)任；2.破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任；3.破產(chǎn)犯罪的構(gòu)成要件和常見罪名。

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