第十一章　公司破產(chǎn)

　　學(xué)習(xí)目的和要求

　　熟悉公司破產(chǎn)的基本制度，理解破產(chǎn)界限、破產(chǎn)管理人、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)債務(wù)的基本概念、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，掌握公司破產(chǎn)的相關(guān)程序，尤其是重整、和解及清算程序。

　　第一節(jié)　公司破產(chǎn)概述

　　一、公司破產(chǎn)的法律特征

　　所謂公司破產(chǎn)，是指公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，使之能得到公平受償而設(shè)置的一種程序。

　　其法律特征在于：

　?。ㄒ唬┕静荒芮鍍?shù)狡趥鶆?wù)；

　?。ǘ┐嬖趦蓚€(gè)以上的債權(quán)人；

　?。ㄈ┦箓鶛?quán)人得到公平滿足；

　?。ㄋ模┧痉ń槿胄?。

　　二、破產(chǎn)法與公司破產(chǎn)適用的法律依據(jù)

　　破產(chǎn)法是調(diào)整基于破產(chǎn)事件而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2006年8月27日，新的《企業(yè)破產(chǎn)法》得以通過。新法主要適用于企業(yè)法人的破產(chǎn)，當(dāng)然也就適用于公司的破產(chǎn)。

　　三、破產(chǎn)法的基本原則

　?。ㄒ唬﹪?guó)家干預(yù)原則；

　　（二）保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則；

　?。ㄈ┢飘a(chǎn)清算與重整、和解相結(jié)合原則；

　?。ㄋ模┍Ｗo(hù)職工利益原則。

　　第二節(jié)　破產(chǎn)界限

　　一、破產(chǎn)界限的定義

　　破產(chǎn)界限，亦稱破產(chǎn)原因或破產(chǎn)事實(shí)。是指申請(qǐng)人向人民法院申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，以及人民法院據(jù)以裁定是否受理該案件的客觀標(biāo)準(zhǔn)，是啟動(dòng)破產(chǎn)案件的依據(jù)。

　　二、破產(chǎn)界限的規(guī)定

　?。ㄒ唬┢髽I(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；

　?。ǘ┢髽I(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力。

　　三、重整界限的規(guī)定

　　重整原因包括兩種情形：

　　1.企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力；

　　2.企業(yè)法人尚不具備破產(chǎn)原因，但存在喪失清償能力可能的。

　　第三節(jié)　破產(chǎn)管理人

　　破產(chǎn)管理人是《企業(yè)破產(chǎn)法》設(shè)立的一項(xiàng)新制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)案件后接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)并負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)管理和其他有關(guān)事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員。

　　一、破產(chǎn)管理人的選任主體

　　破產(chǎn)管理人由人民法院指定，對(duì)人民法院負(fù)責(zé)并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)監(jiān)督。

　　二、破產(chǎn)管理人的選任范圍

　　（一）清算組可擔(dān)任管理人；

　?。ǘ┥鐣?huì)中介機(jī)構(gòu)或相關(guān)專業(yè)人員可擔(dān)任管理人；

　　（三）管理人的消極資格限制，即以下幾種人不得作為破產(chǎn)管理人：（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

　　三、破產(chǎn)管理人的職責(zé)

　　破產(chǎn)管理人要履行九項(xiàng)職責(zé)。

　　四、破產(chǎn)管理人的權(quán)利與義務(wù)

　?。ㄒ唬┕芾砣说膱?bào)酬請(qǐng)求權(quán)；

　　（二）管理人的勤勉與忠實(shí)義務(wù)；

　?。ㄈ┕芾砣氩坏萌我廪o職的義務(wù)。

　　第四節(jié)　破產(chǎn)債權(quán)

　　一、破產(chǎn)債權(quán)的定義及特征

　　破產(chǎn)債權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人所享有的能夠依據(jù)國(guó)家強(qiáng)制力，通過破產(chǎn)程序從債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)中受到清償?shù)呢?cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)。

　　破產(chǎn)債權(quán)具有以下四個(gè)特征：（1）破產(chǎn)債權(quán)是相對(duì)權(quán)；（2）破產(chǎn)債權(quán)是財(cái)產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)；（3）破產(chǎn)債權(quán)必須是基于破產(chǎn)受理前的原因發(fā)生的請(qǐng)求權(quán)；（4）破產(chǎn)債權(quán)必須是對(duì)可以強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)。

　　二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍

　　破產(chǎn)債權(quán)的范圍共有7項(xiàng)。

　　三、破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)與審查、確認(rèn)

　　人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過3個(gè)月。管理人收到債權(quán)申報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?cè)。對(duì)申報(bào)的債權(quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。債權(quán)申報(bào)結(jié)束后，人民法院和債權(quán)人會(huì)議須對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)進(jìn)行審查、確認(rèn)。

　　四、債權(quán)人會(huì)議

　　債權(quán)人會(huì)議是債權(quán)人依照人民法院的通知或公告而組成的，表達(dá)全體債權(quán)人的共同意志、參與破產(chǎn)程序并對(duì)有關(guān)破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議的議事機(jī)構(gòu)。

　　債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)主要包括11項(xiàng)。

　　根據(jù)需要，債權(quán)人會(huì)議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)。債權(quán)人委員會(huì)有4項(xiàng)職權(quán)。

　　第五節(jié)　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

　　一、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的定義及特征

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，是指依照破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，為滿足所有破產(chǎn)債權(quán)人的共同需要而組織管理起來(lái)的破產(chǎn)企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)。它具有以下四個(gè)特征：（1）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是以清償破產(chǎn)債權(quán)為目的的財(cái)產(chǎn)；（2）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是由破產(chǎn)企業(yè)占有、管理或者為其所有的財(cái)產(chǎn)；（3）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成是由法律確定的；（4）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)須是可供扣押的財(cái)產(chǎn)。

　　二、與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)相關(guān)的幾個(gè)概念

　　（一）破產(chǎn)撤銷權(quán)；（二）破產(chǎn)無(wú)效行為；（三）取回權(quán)；（四）別除權(quán)；（五）抵消權(quán)。

　　第六節(jié)　破產(chǎn)程序

　　一、破產(chǎn)申請(qǐng)的提出與受理

　　（一）破產(chǎn)申請(qǐng)

　?。ǘ┢飘a(chǎn)受理

　　二、重整與和解

　?。ㄒ唬┲卣?/p>

　　重整是指對(duì)已經(jīng)具有破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因之虞而又有再生希望的債務(wù)人實(shí)施的旨在拯救其生存的積極程序，其目的不在于公平分配債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，而在于恢復(fù)債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)能力。

　　1.重整申請(qǐng)人：債權(quán)人、債務(wù)人、債務(wù)人的股東。

　　2.重整期間各利益相關(guān)人的權(quán)利與義務(wù)：債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與營(yíng)業(yè)事務(wù)的處理權(quán)；擔(dān)保權(quán)人行使權(quán)利的限制；股權(quán)行使的限制。

　　3.重整計(jì)劃的制定、批準(zhǔn)：重整計(jì)劃草案由債務(wù)人或管理人提出，以債權(quán)人分組表決的機(jī)制通過；最終由人民法院裁定批準(zhǔn)。

　　4.重整計(jì)劃的執(zhí)行：由債務(wù)人負(fù)責(zé)。

　?。ǘ┖徒?/p>

　　和解是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成以讓步方法了結(jié)債務(wù)的協(xié)議，該協(xié)議經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。

　　1.和解申請(qǐng)的提出：只能是債務(wù)人提出。

　　2.和解協(xié)議草案的提出、通過及認(rèn)定：債務(wù)人應(yīng)當(dāng)提出和解協(xié)議草案；為保護(hù)債權(quán)人利益，債務(wù)人提出的和解協(xié)議草案，必須經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過；并最終由人民法院裁定認(rèn)可。

　　3.和解協(xié)議的效力：經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的和解協(xié)議，對(duì)債務(wù)人和全體和解債權(quán)人均有約束力。按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時(shí)起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權(quán)人請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并恢復(fù)已經(jīng)中斷的破產(chǎn)程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。

　　三、破產(chǎn)宣告

　　破產(chǎn)宣告意味著破產(chǎn)程序轉(zhuǎn)變?yōu)閮H以清算分配為目的，此時(shí)的中心任務(wù)就是實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和公平分配。

　　四、破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)清算是破產(chǎn)宣告后，管理人在有關(guān)當(dāng)事人的參加下，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法進(jìn)行保管、清理、估價(jià)、處理和分配，了結(jié)破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的程序。

　　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的順位。

　　五、破產(chǎn)終結(jié)

　　破產(chǎn)終結(jié)是指破產(chǎn)企業(yè)無(wú)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)可分或破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，由破產(chǎn)管理人提請(qǐng)法院結(jié)束破產(chǎn)程序，并向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記的程序。

　　破產(chǎn)終結(jié)的法律效力。

　　六、追加分配

　　破產(chǎn)程序終結(jié)后出現(xiàn)可供分配財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法追加分配。

　　第七節(jié)　破產(chǎn)法律責(zé)任

　　破產(chǎn)法律責(zé)任是為維護(hù)破產(chǎn)法律秩序，遏制破產(chǎn)違法行為而設(shè)立的不利后果。

　　一、破產(chǎn)企業(yè)董事、監(jiān)事i高級(jí)管理人員及相關(guān)人員的法律責(zé)任。

　　二、破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任

　　如果管理人未依照破產(chǎn)法規(guī)定勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　三、刑事責(zé)任的特別說(shuō)明

　　破產(chǎn)犯罪的主體包括單位和自然人；主觀方面為故意；客觀方面大多數(shù)表現(xiàn)為積極的作為；侵害的客體為對(duì)債權(quán)人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的損害及對(duì)于破產(chǎn)程序順利進(jìn)行的妨礙。

　　結(jié)合破產(chǎn)法和我國(guó)刑法的相關(guān)規(guī)定，涉及破產(chǎn)犯罪的罪名主要有：虛假破產(chǎn)罪，妨害清算罪。隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪等。

　　考核目標(biāo)與具體要求

　　本章重點(diǎn)考核內(nèi)容是第二節(jié)至第六節(jié)。

　　一、公司破產(chǎn)概述

　　識(shí)記：公司破產(chǎn)。

　　領(lǐng)會(huì)：破產(chǎn)法的基本原則。

　　二、破產(chǎn)界限

　　識(shí)記：破產(chǎn)界限。

　　領(lǐng)會(huì)：1.破產(chǎn)界限的規(guī)定；2重整界限的規(guī)定。

　　三、破產(chǎn)管理人 .

　　識(shí)記：破產(chǎn)管理人。

　　領(lǐng)會(huì)：1.選任主體；2.選任范圍。

　　應(yīng)用：1.破產(chǎn)管理人的職責(zé)；2.破產(chǎn)管理人的權(quán)利與義務(wù)。

　　四、破產(chǎn)債權(quán)

　　識(shí)記：1.破產(chǎn)債權(quán)；2.債權(quán)人會(huì)議。

　　領(lǐng)會(huì)：1.破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)、審查與確認(rèn)；2.破產(chǎn)債權(quán)的范圍；3.債權(quán)人會(huì)議的表決機(jī)制。

　　五、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)

　　識(shí)記：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

　　領(lǐng)會(huì)：與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)相關(guān)的其他幾個(gè)概念：1.破產(chǎn)撤銷權(quán)；2.破產(chǎn)無(wú)效行為；3取回權(quán)；4.別除權(quán)；5.抵消權(quán)。

　　六、破產(chǎn)程序

　　識(shí)記：1.重整；2.和解；3.破產(chǎn)清算。

　　領(lǐng)會(huì)：1.破產(chǎn)受理的效力；2.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的順位；3.破產(chǎn)終結(jié)的法律效力。

　　應(yīng)用：1.重整的程序和內(nèi)容；2.和解的程序和內(nèi)容。

　　七、破產(chǎn)法律責(zé)任

　　領(lǐng)會(huì)：1.破產(chǎn)企業(yè)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及相關(guān)人員的法律責(zé)任；2.破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任；3.破產(chǎn)犯罪的構(gòu)成要件及常見罪名。

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